La forma jurídica condiciona aspectos muy importantes de la empresa: quiénes son sus propietarios, qué responsabilidad tienen ante las deudas, qué capital deben aportar, cómo se organiza la toma de decisiones, qué impuestos se pagan y qué trámites hay que realizar.
Por ejemplo, no tiene la misma forma jurídica una persona que trabaja como autónoma arreglando ordenadores, que una empresa como Inditex, Mercadona o una cooperativa agraria formada por productores.
Pregunta:
¿Por qué crees que no todas las empresas pueden tener la misma forma jurídica?
El marco jurídico de las empresas
Las empresas desarrollan su actividad dentro de un marco jurídico, es decir, dentro de un conjunto de normas que regulan lo que pueden hacer, cómo deben organizarse y qué obligaciones tienen.
Estas normas son necesarias porque permiten:
- dar seguridad a empresarios, trabajadores, clientes y proveedores;
- proteger los derechos de los consumidores;
- favorecer una competencia más justa;
- evitar abusos o fraudes;
- regular la responsabilidad de los propietarios;
- proteger intereses sociales y medioambientales.
Por ejemplo, si una tienda vende un producto defectuoso, si una empresa no paga a sus proveedores o si una sociedad tiene deudas, la ley establece qué derechos y obligaciones tiene cada parte.
Pregunta:
¿Qué problemas podrían aparecer si las empresas pudieran actuar sin ningún tipo de norma?
El Derecho Mercantil
El Derecho Mercantil es la rama del Derecho que regula la actividad comercial y empresarial.
Se ocupa de aspectos como:
- la figura del empresario;
- las sociedades mercantiles;
- la forma jurídica de las empresas;
- los contratos comerciales;
- la contabilidad empresarial;
- el Registro Mercantil;
- la publicidad;
- la competencia;
- la protección de la actividad empresarial.
En definitiva, el Derecho Mercantil establece las reglas básicas para que las empresas puedan operar en el mercado con seguridad jurídica.
Ejemplo:
Cuando una empresa se constituye como sociedad limitada, debe cumplir determinadas normas sobre capital, socios, responsabilidad, inscripción registral y denominación social. Todo ello forma parte del marco mercantil.
Pregunta:
¿Por qué es importante que una sociedad quede inscrita oficialmente y no funcione solo “de palabra”?
El Código de Comercio y las leyes especiales
El Código de Comercio es una de las normas básicas del Derecho Mercantil español. Regula cuestiones generales relacionadas con la actividad empresarial y mercantil.
Sin embargo, la actividad empresarial cambia muy rápido. Surgen nuevas formas de negocio, nuevas tecnologías, nuevas formas de financiación, nuevos problemas de competencia y nuevas exigencias de protección al consumidor. Por eso, el Código de Comercio no recoge toda la legislación mercantil.
Muchas cuestiones se regulan mediante leyes especiales, entre las que podemos destacar:
- la Ley de Sociedades de Capital;
- la Ley Concursal;
- el Reglamento del Registro Mercantil;
- la normativa sobre patentes y marcas;
- la Ley General de Publicidad;
- la Ley de Competencia Desleal;
- la normativa sobre capital riesgo.
Ejemplo:
Una empresa que crea una nueva marca de ropa debe preocuparse no solo de vender, sino también de registrar su marca, cumplir la normativa publicitaria, llevar contabilidad y respetar las normas de competencia.
Pregunta:
¿Por qué crees que la legislación mercantil tiene que actualizarse con frecuencia?
La constitución de una empresa
La constitución de una empresa es el conjunto de trámites y obligaciones formales que deben cumplirse para que la empresa pueda existir legalmente y comenzar su actividad.
Estos trámites no son iguales para todas las formas jurídicas. No es lo mismo iniciar una actividad como empresario individual que crear una sociedad mercantil. Aun así, algunos de los trámites más habituales son:
- elegir la forma jurídica;
- obtener o reservar el nombre de la empresa;
- redactar los estatutos sociales, en el caso de las sociedades;
- otorgar escritura pública ante notario, cuando sea necesario;
- inscribir la empresa en el Registro Mercantil;
- solicitar el NIF;
- darse de alta en la Agencia Tributaria;
- realizar los trámites correspondientes ante la Seguridad Social;
- abrir una cuenta bancaria a nombre de la empresa, si procede;
- obtener licencias o autorizaciones específicas según la actividad.
Ejemplo:
Si tres personas quieren abrir una empresa de comida a domicilio, deberán decidir si trabajan como autónomos, si crean una sociedad limitada o si adoptan otra forma jurídica. Además, tendrán que realizar trámites fiscales, laborales y, probablemente, solicitar licencias municipales o sanitarias.
Pregunta:
¿Por qué puede ser peligroso iniciar una actividad empresarial sin haber realizado correctamente los trámites legales?
¿Qué es la forma jurídica de una empresa?
La forma jurídica es la modalidad legal que adopta una empresa para poder desarrollar su actividad.
Elegir una forma jurídica no es una cuestión secundaria. Afecta a la manera en que la empresa se organiza, a la responsabilidad de sus propietarios, al capital necesario, a la fiscalidad y a la imagen que transmite frente a clientes, bancos, inversores o proveedores.
Por ejemplo, una persona que empieza dando clases particulares puede trabajar como empresario individual. En cambio, si varias personas quieren crear una empresa tecnológica y captar inversión, probablemente les interese constituir una sociedad.
Pregunta:
¿Qué forma jurídica crees que sería más adecuada para una pequeña cafetería familiar? ¿Y para una gran empresa que quiere cotizar en bolsa?
Criterios para elegir la forma jurídica
Aunque existen muchas formas jurídicas, para estudiarlas vamos a fijarnos en 5 criterios fundamentales.
a) Número de socios
Algunas empresas pueden ser creadas por una sola persona, como ocurre con el empresario individual o con determinadas sociedades unipersonales.
En otros casos, la empresa se constituye entre varias personas, que se asocian para aportar capital, trabajo, conocimientos o recursos.
Ejemplo:
Una diseñadora gráfica que trabaja sola puede actuar como empresaria individual. En cambio, 4 personas que crean una empresa de eventos probablemente se planteen una sociedad.
Pregunta:
¿Por qué puede ser más sencillo crear una empresa individual que una sociedad con varios socios?
b) Capital mínimo
El capital es la aportación inicial que realizan los socios o propietarios para poner en marcha la empresa.
En algunas formas jurídicas no se exige una cantidad mínima de capital. En otras, sí existe un capital mínimo legal.
El capital puede aportarse en dinero, pero también en bienes o derechos que puedan valorarse económicamente, como maquinaria, ordenadores, vehículos o un local.
Ejemplo:
Si varias personas crean una sociedad y aportan un local, ordenadores y dinero en una cuenta bancaria, todo ello puede formar parte del capital inicial de la empresa.
Pregunta:
¿Por qué algunas formas jurídicas exigen un capital mínimo para constituirse?
c) Responsabilidad de los socios
La responsabilidad indica hasta dónde deben responder los socios o propietarios si la empresa tiene deudas.
Puede ser de dos tipos:
Responsabilidad ilimitada:
El empresario o los socios responden con el patrimonio de la empresa y también con sus bienes personales. Esto significa que, si la empresa no puede pagar sus deudas, podrían verse afectados bienes personales como una cuenta bancaria, un coche o una vivienda, según los casos.
Responsabilidad limitada:
Los socios responden, en principio, solo hasta el límite del capital que han aportado a la empresa. Su patrimonio personal queda separado del patrimonio empresarial.
Ejemplo:
Si una persona trabaja como empresaria individual y el negocio acumula deudas, su responsabilidad puede alcanzar a su patrimonio personal. En cambio, en una sociedad limitada, los socios no suelen responder personalmente de las deudas sociales, salvo situaciones especiales.
Pregunta:
¿Por qué muchas personas prefieren crear una sociedad con responsabilidad limitada cuando el negocio implica mucho riesgo?
d) Tipo de socios: sociedades personalistas y capitalistas
También podemos diferenciar las empresas según la importancia que tienen las características personales de los socios.
En las sociedades personalistas, lo más importante son las personas que forman parte de la empresa: su confianza, su trabajo, su experiencia o su implicación directa.
En las sociedades capitalistas, lo más importante es el capital aportado. La identidad personal de los socios es menos relevante que la cantidad de capital que invierten.
Ejemplo:
Una pequeña empresa creada por varios profesionales que trabajan directamente en ella tiene un componente más personalista. En cambio, en una gran sociedad anónima con miles de accionistas, lo más importante es la aportación de capital.
Pregunta:
¿Por qué en una gran sociedad anónima puede ser difícil saber quiénes son todos sus propietarios?
e) Fiscalidad
La forma jurídica también condiciona los impuestos que debe pagar la empresa o sus propietarios.
De manera general:
- el empresario individual tributa por el IRPF;
- las sociedades tributan por el Impuesto sobre Sociedades.
Esto puede influir en la elección de la forma jurídica, ya que no todas las empresas tienen el mismo nivel de beneficios, el mismo riesgo ni las mismas necesidades de organización.
Ejemplo:
Una persona que inicia una actividad pequeña puede optar inicialmente por trabajar como autónoma. Sin embargo, si el negocio crece, aumenta el riesgo o se incorporan socios, puede interesarle constituir una sociedad.
Pregunta:
¿Por qué una empresa que empieza como negocio individual puede transformarse más adelante en una sociedad?
Caso práctico
Lucía quiere abrir una tienda online de productos personalizados. Al principio trabajará sola desde casa, con una inversión reducida y pocos gastos. Si el negocio funciona, le gustaría incorporar a 2 amigas, alquilar un pequeño local y vender también a través de tiendas físicas.
Responde:
- ¿Podría Lucía comenzar como empresaria individual?
- ¿Qué ventaja tendría crear una sociedad si el negocio crece?
- ¿Por qué la responsabilidad limitada puede ser importante?
- ¿Qué trámites básicos tendría que realizar para iniciar la actividad legalmente?
- ¿Qué criterios debería valorar antes de elegir una forma jurídica definitiva?
PREGUNTA FINAL - Piensa en los siguientes conceptos, elabora una definición y pon un ejemplo de cada uno: derecho mercantil, forma jurídica, marco jurídico, seguridad jurídica, otorgar escritura pública, responsabilidad limitada, responsabilidad ilimitada, sociedades personalistas, sociedades capitalistas, fiscalidad.
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